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TS deniega la kafala a una menor marroquí para reunirse con su tía en España

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El Tribunal Supremo ha rechazado que una menor marroquí pueda ser acogida por su tía en España a través de la institución islámica de la "kafala", por la que los padres otorgan la custodia de un hijo a una familia de acogida para beneficiarse de cuidados materiales y educativos. El alto tribunal ha rechazado así el recurso que la tía de la menor, residente en España, presentó contra la decisión del Tribunal Superior de Justicia de Madrid (TSJM) de denegar esta posibilidad, confirmando la decisión que había adoptado el cónsul general de España en Nador en 2007. El documento de toma de cargo de menores no abandonados fue suscrito por los padres de la menor con su tía, hermana de la mujer del matrimonio, el 26 de enero de 2006. El TSJM recordaba en su decisión de febrero de 2010 que la "kafala", en principio, no crea vínculos nuevos de filiación o tutela, ni rompe los anteriores, por lo que ni extingue ni limita la patria potestad de los padres, ni, en su caso, las facultades y deberes del tutor ordinario. A su vez, recuerda que el TSJM ya indicó que la "kafala" es una situación que puede ser reconocida en España si ha sido válidamente constituida por autoridad extranjera, y siempre que no vulnere el orden público internacional español, y los documentos en los que conste se presenten debidamente legalizados y traducidos al idioma español. En su recurso, la tía de la menor Z.M. señalaba que a su juicio el razonamiento del TSJM había sido arbitrario sobre lo que interpretaba que era su verdadera intención subyacente en la decisión de los padres de la menor, que no sería otro que el de propiciar "que la hija alcance nuestro país". Según la recurrente "no existe indicio alguno de fraude en la 'kafala'". Para el TS sin la existencia de una previa situación de desamparo del menor no puede reconocerse en España que quien asume la "kafala" a partir de la entrega de los padres biológicos sea aceptado como representante legal del menor, a los efectos de su reagrupación familiar. El TS, frente a la defensa de Z.M. de que ella es la representante legal de su sobrina, según el alto tribunal tal afirmación no puede sostenerse "apodícticamente" cuando ni siquiera se invoca y prueba el derecho marroquí aplicable, a la "kafala". El alto tribunal indica que cuando se trate de padres biológicos que entregan a sus hijos en "kafala" a otros familiares pero mantienen vínculos paterno-filiales, la norma en España sobre reagrupación familiar "deber ser interpretada restrictivamente para ponerla en mejor sintonía con la norma comunitaria". Por último recuerda que en el derecho español existen otros medios jurídicos distintos a la reagrupación familiar para permitir que los menores extranjeros en determinadas circunstancias puedan obtener un visado de estancia temporal en España a cargo de personas distintas de sus padres. El Supremo establece requisitos para validar la reagrupación familiar de menores marroquíes en España Analiza el uso de la 'kafala', una institución islámica que permite a una tercera persona hacerse cargo del pequeño sin adoptarlo

 

 

El Supremo establece requisitos para validar la reagrupación familiar de menores marroquíes en España (LA LEY 14064/2011) Diario de Noticias, 21 Dic. 2011, Editorial LA LEY EUROPA PRESS El Tribunal Supremo ha establecido una serie de requisitos para que las autoridades españolas otorguen visados por reagrupación familiar a menores marroquíes confiados en 'kafala'. Esta institución, propia del mundo islámico, permite a una persona hacerse cargo del cuidado, la educación y la protección del niño, sin necesidad de adoptarlo ni asumir la patria potestad. En una sentencia hecha pública este martes la Sala de lo Contencioso-Administrativo desestima el recurso presentado por una mujer que solicitaba este tipo de visado para cuidar de su sobrina. Los padres de la menor, residentes en Argelia, pidieron en 2006 que su hija entrara en España para que su tía, Zoulikha M. atendiera sus necesidades diarias al gozar de mejores medios de vida. La sentencia, de la que ha sido ponente el magistrado Manuel Campos, indica que la recurrente -la tía de la menor- no cumplió los requisitos oportunos para admitir en este caso la reagrupación familiar y recuerda que el derecho español permite a menores extranjeros obtener un visado de estancia temporal en territorio nacional a cargo de personas distintas de sus padres. La resolución confirma la decisión del Tribunal Superior de Justicia de Madrid de denegar la solicitud de Zoulikha al argumentar que la 'kafala' puede ser reconocida en España si ha sido «válidamente constituida por autoridad extranjera», los documentos se presentan debidamente legalizados y traducidos en español y «siempre que no vulnere el orden público internacional. Según dice, la legislación española prevé que se puede considerar al ciudadano residente en España representante legal del menor extranjero si la 'kafala' se otorga por una autoridad pública, administrativa o judicial, asemejándolo al caso de que el niño no tuviera padres y otorgando una acogida de carácter permanente. DECLARACIÓN DE DESAMPARO En el caso de que los padres biológicos del pequeño estuvieran vivos o si éste «estuviera sometido a tutela ordinaria», sería necesario que la autoridad administrativa o judicial declarara el desamparo del menor. En este caso concreto, Zoulikha no presentó la declaración de abandono. De este modo, añaden, cuando la 'kafala' se otorga por los padres biológicos, sin intervención judicial ni administrativa, y sin previa declaración de desamparo, la persona a la que se le ha confiado la guarda no puede considerarse representante legal del menor en España, porque nuestro ordenamiento jurídico lo impide. Los magistrados admiten que es difícil equiparar completamente la 'kafala' marroquí con las figuras del derecho de familia español, por lo que apuestan por analizar las circunstancias concurrentes en cada caso concreto para concluir cuáles son sus efectos en España. «Es comúnmente admitido que aquélla no es una adopción ni produce vínculos de filiación ni se asimila en todo a la relación jurídica paterno-filial, tratándose más bien de una modalidad de acogimiento de un menor entregado al cuidado de alguien que asume el compromiso de protegerlo, educarlo y mantenerlo», concluye. Muchos países del mundo islámico prohíben la adopción al defender que el vínculo jurídico de la filiación puede tener únicamente un orígen biológico. De esta manera, países del Magreb aceptan el uso del 'kafala' para que una tercera persona adquiera el compromiso de cuidar, proteger y educar al menor.